비송사건절차법, 민법법인 및 특수법인 등기규칙에 대하여

1. 비송사건절차법, 민법법인 및 특수법인 등기규칙

     민법법인 및 특수법인의 등기신청시 기본원칙, 신청인 및 대리인, 신청서, 인감의 제출 및 폐지, 등기기간 및 과태료, 등기관의 심사권 및 심사방법 등에 대하여 알아보도록 하겠습니다.

 

 

2. 본론

     가. 기본원칙

          1) 신청주의

               가) 당사자의 신청 또는 관공서 촉탁 

                     비송 66조, 상등법 22조

 

               나) 법인 대표자의 등기신청(규칙 6, 상등법 23조 1항) 

                     대리인(지배인)은 부동산등기신청은 할 수 있으나, 법인의 인격에 관한 법률적 행위인 법인등기신청은 할 수 없다.

 

               다) 채무자 회생 및 파산에 관한 법률에 따른 신청인   

                     관리인, 보전처분인, 파산관재인(동법 23조) (예규 1162호 4조)

 

                라) 신청주의의 예외 

                      ① 등기사항이 재판에 의하여 생긴 경우에 하는 법원의 촉탁에 의한 등기

                      ② 법원사무관의 촉탁에 의한 등기

                      ③ 등기관이 직권으로 하는 직권등기

           2) 당사자 출석주의

                가) 신청인 또는 그 대리인이 등기소에 출석하여 신청 

                      다만 대리인이 변호사 또는 법무사인 경우, 대법원규칙이 정하는 사무원이 출석하여 신청 가능

(비송 66조, 상등법 24조 1항 1호)

 

                나) 전산정보처리조직을 이용하여 신청 

                      (비송 66조, 상등법 24조 1항 2호)

 

                다) 출석의무 면제(비송 66조, 상등법 24조 1항 2호)

                      ① 관공서가 등기를 촉탁하는 경우

                      ② 법인의 주사무소와 분사무소 소재지에서 공통으로 등기할 사항에 관하여 분사무소소재지에 등기를 신청하는 경우(등기선례 제4-853호)

 

           3) 서면주의

                가) 서면 또는 전자문서 

                      비송 66조, 상등법 24조 1항, 상등규 67조 전자신청에 관한 업무처리지침(등기예규 제1612호)

 

                나) 촉탁서

                      비송 66조, 상등법 제22조 2항

 

           4) 강제주의

                가) 민법 기타 특별법   

                      등기기간을 규정하고, 그 기간 내에 등기할 것을 강제함.

 

               나) 과태료 제재

                     ① 등기기간 내 등기를 해태한 경우

                     ② 민법 제97조에 규정한 사항을 위반한 경우

 

반응형

 

 

     나. 신청인 및 대리인 

           1) 신청인

                가) 등기신청인(또는 등기의무자)   

                      ① 등기를 신청하여야 할 의무가 부과되거나 받는 당사자

                      ② 법인등기의 등기신청인 (비송 63조, 규칙 6조, 상등법 23조 1항)

                           - 법인의 설립근거법령에서 법인등기를 신청해야 할 자

                           - 원칙적으로는 그 대표자

 

                나) 각자 대표 

                      ① 민법법인의 이사들은 원칙적으로 각자 대표권이 있으므로 각자 등기신청 가능

                      ② 대표권을 제한받는 이사는 등기신청 불가

 

                다) 대표권 있는 이사가 수인인 경우   

                      ① 공동대표인 경우 공동대표권자 전원이 신청

                      ② 단독대표권이 있는 경우에는 1인이 신청 가능

 

                라) 임시이사   

                      ① 등기신청 가능

                      ② 다만, 임시이사는 등기되지 않으므로 신청서에 그 자격을 증명서면을 첨부(비송 64조 2항)

 

                마) 기타 특별법의 등기신청인 

                      ① 학교법인의 경우, 이사장만이 등기신청 가능 (사학법 19조)

                      ② 사내근로복지기금법인은 예외적으로 대표자 외에 기금법인설립준비위원이 설립등기신청(근복법 58조)

                      ③ 노무법인의 설립등기는 사원전원이 공동으로 신청 (공인노무사법시행령 19조의5)

 

                바) 정관에서 정한 대표권 있는 이사의 직무대행자 

                      민법상 등기사항이 아닐뿐만 아니라, 인감도 제출할 수 없으므로 등기신청인의 적격이 없다(비송 66조, 상등법 25조①).

 

                사) 기타

                      회생법인의 업무의 수행과 재산의 관리 및 처분을 하는 권한은 관리인에게 전속한다(통합도산법 56조 1항). 여기의 업무수행에는 등기신청권도 포함되지만, 파산법인의 파산관재인의 권한은 파산재단의 관리 및 처분권은 있으나(통합도산법 384조), 일상적인 회사의 업무집행권은 없으므로 법인등기신청권은 없다고 해석할 수 있다.

 

           2) 대리인

                가) 대리인 신청 가능(비송 66조, 상등법 24조 1항) 

                      신청서에 그 권한을 증명하는 서면 첨부(규칙 6, 상등규 52조 1항 1호)

 

                나) 권한을 증명하는 서면으로서의 위임장

                      ① 원칙: 등기소에 제출한 법인인감 날인 (상업등기선례 제1-16호)

                      ② 예외: 분사무소소재지에서 하는 목적변경등기 등의 일정한 경우(특례법 3조, 특례규칙 3조, 규칙 6조, 상등규 61조) 제외

                      ③ 위임장에 날인하는 인장은 직접 찍은 것을 의미하고 위 날인이 인쇄나 복사 또는 컴퓨터 등 전산정보처리장치에 의하여 출력되어 현출된 경우 이를 인정하는 법령이 없다면 비록 인영의 형태가 있다고 하더라도 그 등기신청을 수리할 수 없다(등기선례 제201009-1호).

 

                다) 대리인의 자격 

                      ① 특별한 제한 규정이 없으나, 법무사 또는 변호사 아닌자는 다른 사람을 대리하여 등기신청을 하거나, 등기사항증명서발급신청서를 작성하여 등기소에 제출하는 행위를 업으로 하지 못한다(등기예규 제1221호 1항).

                      ② 법인의 직원이 법인의 위임을 받아 수회에 걸쳐 반복적으로 등기신청업무를 대리하는 행위는 변호사나 법무사가 아니면서 등기신청의 대리를 업으로 하는 것이라고 볼 수 있으므로 보수의 유무에 관계없이 법무사법 제3조에 위반된다(등기선례 제8-83호).

                      ③ 법무사 아닌 자의 등기신청이 있는 경우 등기관 등의 조치(등기예규 제1221호 제2항)

 

                라) 복대리인 선임 가능   

                      ① 신청서에 복대리인이라 표시하고 복대리인이 기명날인하고, 직접 등기소에 출석하여 신청

                      ② 복대리인에 대한 것과 본대리인에 대한 위임장을 각각 첨부

                      ③ 미첨부의 경우, 신청서에 필요한 서면을 첨부하지 아니한 때에 해당하여 각하사유(비송 66조, 상등법 26조 8호).

 

                마) 판결에 의한 등기의 경우

                     ① 민법법인의 경우에는 촉탁등기규정이 없으므로 당사자의 신청에 의하여 판결에 의한 등기를 하여야 하고, 이 경우 판결의 소송대리인은 등기신청권이 당연히 있는 것이 아니라 별도로 등기신청에 관한 위임장이 있어야 할 것이다(등기선례 제200811-3호).

                     ② 판결서에 기한 등기신청을 위임받은 법무사가 판결서의 위조 여부를 확인할 때 요구되는 주의의무의 정도

(대법원 2007다87979 판결)

 

           3) 등기청구권

                가) 등기에 의하여 이익을 받을 자

                      등기신청의무자가 등기를 신청하지 아니할 경우에는 그 등기에 의하여 이익을 받을 자는 등기신청의무자에 대하여 등기하도록 의사표시를 명하는 소송을 제기하여 그 판결을 받아 스스로 등기신청의무자를 대위하여 등기신청을 할 수 있다(등기선례 제5-834호).

                       다만, 이 경우에도 정관의 이사 정수를 결한 이사 퇴임 등기 등은 할 수 없을 것이다.   

 

 

                나) 승소판결을 받은 자

                      학교법인의 이사의 임기가 만료됨에 따라 이사회를 열어 후임이사를 선임하는 결의를 한 후 그에 따른 임원변경등기를 경료하였으나, 위 이사회결의에 대한 무효확인판결이 확정된 경우, 학교법인의 이사장이 이사회결의 무효에 따른 등기를 관할등기소에 신청하여야 할 것이고, 위 이사장이 위 판결에 따른 등기를 신청하지 않는 경우에는 그 이사회결의무효확인의 승소판결을 받은 자가 위 학교법인을 대위하여 그 판결에 따른 등기를 신청할 수 있을 것이다(상업등기선례 제1-378호).

 

           4) 촉탁등기

                가) 상사회사의 촉탁등기 

                      ① 회사의 해산을 명한 재판이 확정된 경우(비송 93조)

                      ② 회사의 설립을 무효로 하는 판결이 확정된 경우 (비송 98조)

                      ③ 회사의 합병 ‧ 주식회사의 분할 또는 분할합병을 무효로 하는 판결이 확정된 경우(비송 99조, 98조)

                     ④ 외국회사영업소의 폐쇄를 명한 경우(비송 101조 2항)

                     ⑤ 비송사건절차법 107조에 열거하는 사항

                     ⑥ 민법법인의 등기에 관한 비송사건절차법에서는 법원의 판결에 의한 경우에도 등기촉탁규정이 없으므로 당사자의 신청에 의하여 등기하여야 할 것이다.

 

                나) 민사집행법 및 특별법상의 법인에 관한 등기 촉탁규정 

                      ① 직무집행정지 및 직무대행자 선임 가처분(민집 306조)

                      ② 회생 및 파산절차에서의 등기촉탁(통합도산법 23조)

                      ③ 「금융산업의 구조개선에 관한 법률」에 의한 관리인촉탁등기(동법 14조의3 7항)

                      ④ 「농업협동조합의 구조개선에 관한 법률 제8조 5항 및 신용협동조합법 제86조의3에 의한 관리인 촉탁등기

                      ⑤ 기타 특별법 등에서 행정관청이 법인등기와 관련하여 등기를 촉탁하는 규정이 있는 경우(수협법 98조4항 등)

 

                다) 촉탁에 의한 등기절차 

                      ① 법령에 다른 규정이 있는 경우를 제외하고는 신청에 의한 등기에 관한 규정 준용(비송 66조, 상등법 22조②).

                      ② 그 촉탁의 방식은 서면, 즉 촉탁서에 의하여야 할 것이나, 촉탁인 또는 그 대리인의 출석은 요하지 아니하고 전자신청에 의할 수 있다(비송 66조, 상등법 24조②).

                      ③ 법원의 촉탁에 의한 등기를 할 때에는 일반원칙에 따라 재판내용에 따른 사항과 그 등기의 취지 및 연월일을 기재하고, 법원의 명칭과 사건번호 및 재판의 재판연월일 또는 재판확정연월일도 기재하여야 한다(규칙 6조, 상등규 51조).

                      ④ 등기관은 법원의 촉탁에 의한 등기를 실행하는 경우 촉탁서의 기재내용과 촉탁서에 첨부된 판결의 기재내용이 일치하는지 여부는 심사할 수 있다

(대법원 87마15 결정).

                      ⑤ 재판에 의한 등기를 촉탁할 때에는 주사무소소재지 및 분사무소소재지에 각각 촉탁하되, 촉탁서에 첨부서류로서 그 재판서의 등본을 첨부하여야 한다(비송 108조). 그러나 인감제출의무는 적용되지 아니한다(비송 66조, 상등법 25조 3항).

 

                라) 법률에 의하여 부과되는 의무

                     ① 법률의 규정에 의하여 등록면허세가 면제되는 경우를 제외하고 각 항목에 해당하는 등록면허세를 납부하여야 한다.

                     ② 등기신청수수료는 법원의 촉탁에 의한 등기에 대하여 면제한다(수수료규칙 5조의3 2항).

 

 

   

다. 신청서 

           1) 작성방식(비송 66조, 규칙 6조)

                가) 서면 등으로 작성   

                      서면 또는 전산정보처리조직을 이용(상등법 24조 1항)

 

                나) 기명날인 

                      신청인 또는 그 대표자나 대리인이 기명날인(전자서명포함)(상등법 24조 4항, 상등규 60조 1항)

 

                다) 서명에 의한 등기신청(상등법 24조 4항, 상등규 61조 1항)

                       ① 법인의 주사무소 및 분사무소소재지에서 등기할 사항에 관하여 분사무소소재지에서 하는 등기

                       ② 주소의 변경에 관한 등기,

                       ③ 그 밖에 대법원예규로 정하는 등기는 기명날인에 갈음하여 서명에 의한 등기신청 가능

 

                라) 간인(상등규 61조 2항)

                      신청서가 2장 이상일 때에는 간인 필요, 신청인 또는 그 대리인이 2인 이상일 때에는 그 중 1인이 간인

 

                마) 인감날인(상등법 25조)

                      신청서 또는 위임장에 날인하는 인감은 등기소에 제출한 인감이어야 한다

 

 

           2) 기재사항(비송 66조, 상등법 24조 3항, 상등규 51조)

 

           3) 기재문자(상등규 2조 , 등기예규 제1187조)

 

           4) 일괄신청(상등규 53조)

                 ① 동일한 등기기록에 대한 여러 개의 등기신청의 경우 1건의 신청서로 가능

                 ② 다른 등기소의 관할 구역으로 본점 또는 주된 영업소를 이전하는 등기를 신청하는 경우에는 일괄신청 불가  

 

 

           5) 첨부정보(상등규 52조)

                가) 대리인에 의하여 등기를 신청하는 경우에는 그 권한을 증명하는 정보 

                      ① 위임장에는 그 권한의 범위를 명백히 기재할 필요가 있으므로 “명칭변경 및 이사사임 또는 퇴임과 후임자 선임의 등기신청에 관한 권한”과 같이 특정하여 기재하여야 할 것이다.

                      ② 위임장에는 등기소에 제출된 법인인감 날인 (등기선례 제7-82호)

                      ③ 복대리인에 의한 등기신청의 경우, 본인의 위임장과 본대리인의 위임장 각 제출

 

                나) 관청의 허가 또는 인가를 필요로 하는 사항의 등기를 신청하는 경우에는 그 허가 또는 인가가 있음을 증명하는 정보 

                      주무관청의 허가서 또는 그 인증이 있는 등본(비송 63조 2항 3호, 64조 1항)

 

                다) 주소, 주민등록번호(또는 생년월일)를 등기하여야 하는 경우에는 이를 증명하는 정보 

                     ① 법인의 임원 ‧ 사원에 대한 등기를 신청할 때 주민등록등(초)본 또는 주민등록증 사본

                     ② 재외국민 또는 외국인인 경우, 생년월일을 증명하는 서면(법인특규 2조 2항)

 

                라) 성명 또는 주소의 변경에 관한 등기를 신청하는 경우에는 그 사실을 증명하는 정보 

                     ① 개명의 경우 기본증명서

                     ② 주소변동내역이 포함된 주민등록등(초)본

 

                마) 법 제27조에 해당하는 등기를 신청하는 경우 

                     ① 소가 그 제소기간 내에 제기되지 아니한 사실을 증명하는 정보

                     ② 등기할 사항의 존재를 증명하는 정보

 

                바) 「전자정부법」제36조 제1항에 따른 행정정보 공동이용 동의서를 제출한 경우 신청정보 제공 면제 

                      주민등록번호 또는 주소를 증명하는 서면 면제

 

                사) 첨부서면의 유효기간 

                     「주민등록법」에 따른 주민등록표등(초)본, 「인감증명법」에 따른 인감증명, 「가족관계의 등록 등에 관한 법률」에 따른 가족관계등록사항별증명서의 유효기간은 발행일로부터 3개월 이내

 

                아) 외국어로 작성된 경우 

                      번역문 함께 제공

 

                자) 첨부서류의 원용 및 원본환부(상등규 53조, 66조)  

                      ① 동일 등기소에 동시에 여러 건의 등기신청의 경우, 동일한 첨부서면은 먼저 접수되는 신청서에만 제공, 다른 신청서에는 먼저 접수된 신청서에 제공하였다는 뜻을 기재하는 것으로 첨부정보 제공 갈음 가능 (전자신청은 원용불가)

                      ② 법 63조 및 제66조, 법 제71조의 해산등기 신청에 관하여는 신청서의 첨부정보에 관한 규정을 적용하지 아니한다.

                      ③ 신청서에 첨부한 원본의 환부 청구 가능

                      ④ 반환 청구할 수 없는 서류

                           - 등기신청에 첨부된 위임장 등 해당 등기신청만을 위하여 작성한 서류

                           - 인감증명, 법인등기사항증명서, 주민등록표등(초본), 가족관계등록사항별증명서 등 별도의 방법으로 다시 취득할 수 있는 서류

                      ⑤ 대리인이 반환 청구하는 경우 그 권한을 증명하는 서면 첨부

     라. 인감의 제출 및 폐지(등기예규 제1615호)

           1) 인감을 제출할 수 있는 자 

               가) 등기신청서에 기명날인할 사람(상등법 25조 1항)   

                    ① 법인의 대표자

                    ② 공동으로 대표권을 행사하도록 되어 있는 자 전원의 각각 다른 인감 제출

                    ③ 법인의 대표자의 직무대행자로 법원의 결정에 의하여 선임된 자

                    ④ 비영리 외국법인의 분사무소의 대한민국에서의 대표자

                    ⑤ 특수법인등기기록의 대리인

 

               나) 지배인 등 

                     지배인,「채무자 회생 및 파산에 관한 법률」상의 법인인 채무자의 보전관리인 ‧ 관리인 ‧ 관리인대리 ‧ 파산절차의 파산관재인 ‧ 파산관재인대리 ‧ 국제도산절차의 국제도산관리인 또는 국제도산 관리인대리(제출의무는 없음)(상등법 16조 1항)

 

               다) 기타

                    「채무자회생 및 파산에 관한 법률」제74조 제4항에 의하여 채무자인 법인의 대표자가 관리인으로 간주되는 경우, 그 법인의 대표자

 

           2) 인감(개인감)의 제출방법

                가) 인감(개인)신고서 및 인감대지의 제출(상등규 35조 1항) 

                      ① 인감제출자에 관한 사항 기재, 사용할 인감 날인

                      ② 본인 또는 그 대리인이 등기소에 출석하여 제출

                      ③ 인터넷을 이용하여 제출 가능

 

                나) 인감제출자가 개인인 경우(상등규 35조 2항)

                       ① 원칙: 「인감증명법」에 따라 신고한 인감을 날인하고 그 인감증명(발행일로부터 3개월 이내의 것)을 첨부

                       ② 예외

                            - 등기소에 제출한 유효한 종전 인감을 날인한 경우

                            - 인감을 제출할 사람이 기명날인 또는 서명하였다는 공증인의 인증서면 첨부하는 경우

 

                다) 인감제출자가 법인인 경우 

                      그 법인이 등기소에 제출한 유효한 인감 날인

 

                라) 인감제출자가 외국인인 경우 

                     ① 인감증명제도가 있는 경우, 본국관공서에 신고한 인감을 날인하고 그 인감증명서를 제출

                     ② 인감증명제도가 없는 경우, 서명을 하고, 그 서명이 본인의 것이라는 취지의 본국 관공서의 증명을 제출

 

                마) 법인의 지배인 또는 대리인이 인감신고 하는 경우(상등규 35조 3항)   

                      법인의 대표자가 지배인 또는 대리인의 인감임이 틀림없음을 보증하는 서면을 제출하고, 그 보증서면에는 등기소에 제출한 법인 대표자의 인감을 날인

 

                바) 인감의 규격(상등규 35조 4항)

                      대조에 적당한 것

 

                사) 인감의 제출 면제   

                      상등법 25조 3항

 

                아) 인감의 전자적 제출의 경우 

                      ① 인감신고서의 경우 「전자서명법」제15조의 공인인증서 정보, 개인신고서의 경우 전자증명서 정보 송신

                      ② 대리인이 신고하는 경우, 위 전자정소 외 보증서면에 해당하는 첨부정보와 대표자의 전자증명서 정보를 함께 송신

                      ③ 인감대지 첨부 불필요

 

                자) 대리인이 신청하는 경우(상등규 35조 5항) 

                      대리권을 증명하는 서면을 첨부(상등규 제26조 2항)

                       - 위임장 등

 

                차) 재날인 등의 요구(상등규 37조)  

                      ① 등기관이 인장의 마모, 훼손 등의 사유로 등기신청서 등에 찍힌 인감과 등기소에 제출된 인감사이의 동일성을 판단하기 곤란한 때에는 등기신청인 등에게 개인을 요구

                      ② 신청서 등에 인감이 선명하게 찍혀있지 않은 등의 사유로 위 동일성의 유무를 판단하기 곤란한 때에는 그 서면에 인감을 다시 찍게 하는 등의 조치를 취하여야 한다.

 

           3) 인감의 폐지

                가) 인감의 폐쇄(상등규 38조 1항) 

                      인감을 제출한 사람이 그 자격을 상실하거나 개인 또는 인감의 폐지신고를 한 경우

 

                나) 폐인신고서 제출(상등규 38조 2항, 3항)

                      ① 인감제출자에 관한 사항을 적고 등기소에 제출한 인감을 날인

                      ② 다만, 등기소에 제출한 인감을 날인할 수 없을 때에는 「인감증명법」에 따라 신고한 인감을 날인하고 그 인감증명을 첨부하거나 기명날인 또는 서명하였다는 공증인의 인증서면 첨부 가능

                      ③ 전자적으로 제출 가능

                      ④ 인감카드 반납

 

           4) 기타

               1. 대표자의 변경이 있으면 변경된 대표자는 인감신고를 하여야 하고, 대표자가 중임한 경우에는 중임 전에 사용하던 인감을 중임 후에 계속 사용할 수 있다.

               2. 인감제출자에 관한 사항이 변경되는 변경등기 또는 경정등기를 신청하는 경우에도 인감을 재제출할 필요가 없다.

               3. 위임에 의한 대리인이 인감을 신고하거나 개인 또는 폐지를 신청하는 경우

「인감증명법」에 따라 신고한 인감을 날인한 위임장을 첨부하고 그 인감증명서를 첨부하거나, 등기소에 제출한 유효한 종전 인감을 날인한 위임장을 첨부하여야 한다.

               4. 인감의 문자에 관하여는 법령에 특별한 규정이 없으므로, 인감에는 반드시 법인의 명칭이나 제출자의 자격 등이 기재되어 있을 필요는 없으며, 제출자의 개인의 성명 또는 성명이 아닌 다른 문자나 형상을 새긴 인감을 제출하여도 무방하다(등기선례 제2-675호).

 

     마. 등기기간 및 과태료 

           1) 민법법인의 등기기간

                가) 설립등기 

                      주무관청의 허가가 있는 날로부터 3주간내(민법 49조)

 

                나) 분사무소 설치등기 

                     주된 사무소 및 분사무소에 3주간내(민법 50조)

 

                다) 주사무소 이전등기   

                      구사무소 소재지에서 3주간내(민법 51조)

 

                라) 등기사항의 변경등기   

                      변경된 때로부터 3주간내(민법 52조)

 

                마) 해산등기와 청산인 선임등기 

                      청산인 취임 후 파산의 경우를 제외하고 3주간내(민법 85조)

 

                바) 청산종결등기   

                      청산이 종결한 날로부터 3주간내(민법 94조)

 

           2) 특수법인의 등기기간

                가) 설립근거법령에서 설립등기기간 및 변경등기 기간을 정함

                      「도시 및 주거환경정비법」에 의한 조합은 조합설립인가를 받은 날로부터 30일 이내에 주사무소소재지에서 설립등기(도정법 18조)

   

                나) 민법 또는 상법 준용

                      특별법에서 등기기간을 정하지 않고 민법법인을 준용하거나 상업등기법을 준용하는 경우에는 민법 또는 상법에서 정한 등기기간(중소기업협동조합법 제11조)

 

           3) 등기기간의 계산

                가) 초일불산입의 원칙

                      민법 157조, 159조

 

                나) 초일이 오전 영시로부터 시작되는 때에는 초일 산입(민법 157조 단서) 

                      임원의 중임일자, 사원총회 개최일 이후 취임하는 경우

 

                다) 기간의 말일이 토요일 또는 공휴일인 때에는 그 익일로 만료 

                      (민법 161조, 대법원 2007후2049 판결)

 

                라) 관청의 허가 또는 인가를 요하는 등기 

                      그 서류가 도달한 날로부터 기산(민법 53조)

 

                마) 설립허가 또는 인가가 조건부인 경우, 그 조건이 성취된 때로부터 기산 

                      그 조건이 관청의 허가 또는 인가사항인 경우에는 그 서류가 도착한 날로부터 기산

 

                바) 후임이사의 취임일이 기산점인 경우(대법원 2004마800 전원합의체 결정) 

                      임기의 만료나 사임에 의하여 퇴임한 이사가 그 퇴임으로 법률 또는 정관에 정한 이사의 원수를 채우지 못하게 되어 후임이사의 취임시까지 이사로서의 권리의무를 유지하게 되는 경우, 후임이사가 취임하기 전에는 퇴임한 이사의 퇴임등기만을 따로 신청할 수 없으므로, 그 퇴임이사의 퇴임등기기간은 후임이사의 취임일부터 기산한다.(민법법인 및 특수법인에도 준용)

 

           4) 과태료 통지(등기예규 제1574호)

               가) 법인등기에 있어서 등기관의 등기해태통지사항

                     소정의 등기기간 내에 등기를 하지 아니한 경우(민법 97조 1호)

 

               나) 특수법인의 경우 

                     ① 상법상 회사에 관한 규정을 준용하는 법인이나, 민법상 사단법인 또는 재단법인에 관한 규정을 준용하는 법인의 경우에도 등기신청 해태시 과태사항 통지 (상법 제635조 제1항 제1호, 민법 제97조 제1호)

                    ② 관련법령에 과태료 부과에 관한 근거규정(준용규정 포함)이 없는 경우, 과태사항 통지를 하지 아니한다 (상등선례 제1-393호).

 

               다) 관할법원에 통지(규칙 6조, 상등규 176조) 

                     해태한 대표자의 주소지 관할 지방법원 또는 지원에 등기해태통지

 

               라) 유의사항

                     ① 주식회사 ‧ 유한회사의 대표이사 ‧ 이사 ‧ 감사 또는 민법법인의 이사가 임기만료나 사임에 의하여 퇴임함으로 말미암아 법률 또는 정관에서 정한 정원을 채우지 못하게 되는 경우에는 그 대표이사 ‧ 이사 ‧ 감사의 퇴임등기기간은 후임 대표이사 ‧ 이사 ‧ 감사의 취임일부터 기산한다.

                     ② 등기 해태 후에 등기를 신청할 지위를 떠난 경우에도 여전히 과태료 부과대상자에 해당하고, 그 지위를 새롭게 취득한 자는 그 지위 취득 전의 해태에 대하여 과태료 부과대상자에 해당하지 아니한다.

                     ③ 등기관은 등기를 해태한 자를 과태료 부과대상자로 하여 그 주소지를 관할하는 지방법원 또는 지원에 통지하여야 하고, 단순히 등기부상 현재의 대표자를 과태료 부과대상자로 통지하여서는 안된다.

                    ④ 등기의 해태에 대하여 등기관은 고의 ‧ 과실여부에 대한 심사를 할 필요가 없으며, 당해등기신청이 기간을 도과하였을 때에는 그것만으로 관할법원에 과태료 통지를 하여야 한다.

                    ⑤ 등기신청서의 심사에 의하여 청산인이 파산사유가 있음에도 불구하고 파산신청을 하지 아니한 경우(민법 97조 6호)와 채권신고의 공고 등을 하지 아니한 경우(민 97조 7호)가 명백한 경우에도 과태료통지를 하여야 한다.

                   ⑥ 법인에 2명 이상의 대표자가 있는 때에는 과태료 통지는 각자의 주소지 관할법원에 하여야 하며, 전 ‧ 후임의 대표자가 모두 해태의 책임을 져야 할 때에는 전 ‧ 후임자에 대하여 각각 통지를 하여야 한다.

                   ⑦ 대표권 있는 이사 주소의 중간생략등기는 가능하나, 소정의 등기기간 내에 등기를 하지 아니한 경우에는 그에 관한 과태료통지를 한다.

                  ⑧ 법인등기의 등기사항에 변경이 있는 경우에 주사무소와 분사무소소재지의 관할등기소가 동일하지 아니한 때에는 그 등기도 각각 신청하여야 하므로, 그 등기해태에 따른 과태료통지도 주사무소소재지와 분사무소소재지의 등기소 등기관이 각각 해야 한다(상등선례 제1-150호)

                 ⑨ 사립학교교직원연금관리공단 임원의 임기만료로 인한 퇴임 및 후임자의 임명에 따른 등기에 있어서 과태사항 통지 여부(상등선례 제2-133호)

      바. 등기관의 심사권 및 심사방법

           1) 형식적 심사주의(대법원 94마535 결정)

               등기관은 지체 없이 신청에 관한 모든 사항을 조사, 인감과 등기기록에 관한 사항은 전산정보처리조직을 이용하여 조사(규칙 6조, 상등규 54조)

 

           2) 실질적 심사주의

                상업등기법 제26조 제10호는 등기할 사항에 무효 또는 취소의 원인이 있는 경우를 각하사유로 규정하고 있으므로, 등기관은 상당한 이유로서 등기신청사항의 진실성에 관하여 의심할 여지가 있을 때에는 그 진실성을 조사하여야 한다.

 

           3) 심사범위 및 심사방법(대법원 2007마1154 결정)

 

           4) 등기신청의 각하사유(비송 66조, 상등법 26조)

                가) 사건이 그 등기소의 관할이 아닌 경우(1호) 

                      ① 법인의 주사무소 소재지를 관할하는 지방법원 그 지원 또는 등기소가 관할등기소(비송 60조)

                      ② 법인의 주사무소이전등기신청을 구소재지 관할등기소를 경유하지 아니하고 직접 신소재지 관할등기소에 신청한 때에는 제11호의 각하사유에 해당

                      ③ 간과하고 실행한 등기는 무효, 말소의 대상 (비송 66조, 상등법 77조)

 

                나) 사건이 등기할 사항이 아닌 경우(2호)

                      ① 주사무소이전금지가처분결정에 의한 가처분등기촉탁 (예규 1536호 제3조 등기할 수 없는 경우 예시)

                      ② 법률의 근거 없이 설립된 법인등기 (예규 1507호, 상등선례 제2-122호)

                      ③ “신청인의 피신청인을 상대로 한 이사회결의무효확인등 청구사건의 본안판결 확정시까지 신청인은 피신청인의 공동대표이사의 지위에 있음을 임시로 정한다”는 내용의 가처분 촉탁등기(상등선례 제2-88호)

                     ④ 분사무소에 관한 등기신청서에 해당 분사무소에서 등기할 사항이 아닌 것이 포함되어 있는 경우에는 당해 분사무소에서 등기할 사항만 등기하되, 나머지 사항은 이를 각하하지 아니하여도 무방하다(예규 943호 4항).

                     ⑤ 취소의 원인이 있는 법인의 사원총회의 결의에 의하여 선임된 이사취임 등기의 신청이 있는 경우 등 신청서에 기재된 구체적인 등기사항에 관하여 무효 또는 취소의 원인이 있는 경우는 제10호의 각하사유에 해당

                     ⑥ 위반등기는 말소의 대상(비송 66조, 상등법 77조)

 

                다) 사건이 그 등기소에 이미 등기되어 있는 경우(3호)   

                      ① 동일등기소에 대하여 기존의 등기와 동일내용의 등기신청을 한 경우

                           - 주사무소소재지에서 한 등기와 동일내용의 등기신청을 분사무소소재지에서 한 경우는 이에 해당하지 않고, 동일인을 다른 분사무소의 대리인으로 선임하는 등기신청은 그 다른 분사무소가 동일등기소의 관할구역 내에 있는 경우라도 해당하지 않는다.

                      ② 이미 말소된 등기에 대하여 다시 말소신청을 하는 경우는 해당, 현재 효력있는 등기의 변경등기를 다시 신청하는 경우는 제9호의 각하사유에 해당

 

                라) 신청할 권한이 없는 사람이 신청한 경우(4호) 

                      ① 신청인 적격이 없는 대표자나 대리인이 신청한 경우

                      ② 법원 기타 관공서가 촉탁할 등기를 당사자가 신청하거나 반대로 당사자가 신청할 등기를 촉탁한 경우

                      ③ 공동대표 중 한 사람이 신청한 경우

 

                마) 법 제24조 제1항 제1호에 따라 등기를 신청할 때에 신청인 또는 그 대리인이 출석하지 아니한 경우 

                     ① 출석주의 예외(상등법 24조 1항 2호, 2항)에 해당하지 않는 우편 등에 의한 신청, 출석한 자가 당사자 또는 대리인이 아닌 경우

                     ② 관할이 다른 경우의 신주사무소소재지에서의 주사무소이전등기신청 및 합병으로 인한 해산등기신청은 동시신청을 하는 등기소에 출석하면 되고, 다시 신주사무소소재지 등기소 또는 해산법인의 관할등기소에 출석할 필요는 없다.

 

                바) 신청청보의 제공이 이법과 대법원규칙(상등규 51조)으로 정한 방식에 맞지 아니한 경우(6호)

                      ① 구두에 의한 신청

                      ② 신청인 또는 그 대리인의 기명날인 누락

                      ③ 신청서의 기재사항 또는 기재문자가 법규에 어긋난 경우

 

                사) 법 제25조에 따라 인감을 제출하지 아니하거나 등기신청서 등 인감을 날인하여야 하는 서면에 찍힌 인감이 같은 조에 따라 제출된 인감과 다른 경우(7호)   

                      ① 등기신청의 진정을 담보하기 위한 제도이므로, 신청서 또는 위임장에 미리 제출한 인감을 날인하지 아니하거나 설립등기신청시에 인감을 제출하지 아니하는 경우

                      ② 첨부서면에 날인한 인감이 등기소에 제출된 인감과 서로 다른 경우, 인감제출이 면제되는 등기 신청의 경우에는 각하사유에 해당되지 않는다.

 

                아) 등기에 필요한 첨부정보를 제공하지 아니한 경우(8호)   

                      ① 공증대상법인의 이사회 또는 사원총회 의사록이 미공증된 경우

                      ② 관할관청의 허가서 또는 인증 있는 등본의 미첨부

                      ③ 복대리인이 선임된 경우 본대리인 및 복대리인 위임장을 첨부하여야 하는데 누락한 경우

                      ④ 임원 취임에 필요한 서류 미첨부

 

                자)신청정보와 첨부정보 및 이와 관련된 등기기록(폐쇄한 등기기록을 포함한다)의 각 내용이 일치하지 아니한 경우(9호) 

                    ① 신청서에는 A이사가 사임한 것으로 기재되어 있는데, 등기기록에는 B가 이사로 기재되어 있는 경우

                    ② 신청서에 A를 이사로 선임한 뜻의 기재가 있는데, 첨부서면인 사원총회의사록에는 B를 이사로 선임한 경우

                    ③ 첨부서면인 사원총회의사록 기재의 이사의 총수와 등기기록의 이사의 총수가 다른 경우

                    ④ 사원총회의사록에 의하여 이사 5명이 선임되었으나 그 중 3명만 취임등기신청을 한 경우는 각하사유에 해당하지 않고, 등기해태가 문제될 뿐이다.

                   ⑤ 신청서에 기재한 주사무소이전연월일이 첨부서면인 사원총회 또는 이사회의사록과 다른 경우

                   ⑥ 행정구역 또는 그 명칭의 변경이나 구획의 변경은 해당되지 않는다(비송 66조, 상등법 28조).

 

                차) 등기할 사항에 무효 또는 취소의 원인이 있는 경우(10호)   

                      ① 등기할 사항의 성립절차 내지 발생원인에 하자 있는 경우로서 실체에 관계되는 각하사유이다.

                           다만, 설립근거법령, 등기기록, 신청서 및 첨부서면만으로 심사하여야 한다.

                     ② 정족수 미달의 총회 또는 이사회 결의에 의한 이사선임등기, 임원선임기관이 아닌 기관에서 선임한 경우, 법정요건불비의 해산등기 및 청산인선임등기 등

                     ③ 민법 88조에 규정된 채권신고 최고기간인 청산인이 취임한 날로부터 2월이 경과하기 전에 청산종결등기가 신청된 경우(서울중앙지방법원 2009비단59 결정 참조)

                     ④ 상업등기법 제27조는 비송사건절차법 제66조에서 준용하지 않으므로 제소기간이 지난 후의 등기신청도 해당

                     ⑤ 재단법인이 이사회를 개최하여 이사 해임결의에 필요한 정족수에 따라 이사를 해임하였고, 그 이사회의사록을 첨부하여 등기를 신청한 경우, 등기관으로서는 그 해임사유가 정당한지 여부에 관한 심사를 하지 않고 등기를 실행하면 된다(서울중앙지방법원 2009라756 결정, 대법원 2009마2092 - 등기관처분에관한이의 기각결정).

 

                카) 거쳐야 할 등기소를 거치지 아니하고 신청한 경우(11호) 

                      ① 구소재지관할등기소를 거치지 아니하고 신주사무소소재지등기소에 주사무소이전등기를 신청한 때

                      ② 특수법인의 합병, 분할 또는 분할합병으로 인한 해산등기를 합병으로 인하여 신설 또는 존속하는 법인의 관할등기소를 거치지 아니하고 소멸법인의 관할등기소에 신청한 때

 

                타) 동시에 신청하여야 하는 다른 등기를 동시에 신청하지 아니한 경우(12호) 

                      ① 해산의 등기를 신청하지 아니하고 청산인선임등기를 신청한 경우

                      ② 특수법인등기에서 합병으로 인하여 소멸하는 법인에 대하여 해산등기와 합병으로 인하여 신설하는 법인의 설립등기 또는 존속하는 법인의 변경등기를 동시에 신청하지 아니한 경우

                      ③ 특수법인의 조직변경으로 인한 변경전 법인의 해산등기와 변경 후 법인의 설립등기를 동시에 신청하지 아니한 경우

                      ④ 특수법인의 대리인을 둔 주사무소 또는 분사무소가 이전 ․ 변경 또는 폐지된 경우에 주사무소 또는 분사무소의 이전 ․ 변경 또는 폐지의 등기신청과 대리인을 둔 장소의 이전 ․ 변경 또는 폐지의 등기를 동시에 신청하지 아니한 경우

                      ⑤ 2개 이상의 등기를 동시에 신청하여야 할 경우에 그 중 하나의 신청에 각하사유가 있는 때에는 각하사유가 없는 나머지 다른 등기신청도 함께 각하한다.

다만, 법인의 주사무소를 다른 등기소의 관할 구역내로 이전한 경우에 신소재지 관할등기소가 신소재지에서 하는 등기의 신청을 각하한 때에는 구소재지의 등기신청도 각하된 것으로 보므로, 구소재지의 관할등기소에서는 각하결정을 따로 할 필요는 없다.

 

                파) 사건이 법령의 규정에 따라 사용이 금지된 상호의 등기 또는 가등기를 목적으로 하는 경우(14호) 

                      특별법에 의하여 설립되는 법인의 설립근거법령에서 규정한 명칭을 위반한 경우(농업협동조합법 3조)

 

                하) 등록면허세 또는 등기신청수수료를 내지 아니하거나 등기신청과 관련하여 다른 법률에 부과된 의무를 이행하지 아니한 경우(17호)

                      전액을 납부하지 않은 경우는 물론 납부액에 부족이 있는 경우도 해당

 

 

           5) 등기신청의 취하(등기예규 제1551호)

                가) 등기신청의 취하 방법 

                     ① 당사자 또는 취하 권한이 있는 대리인이 등기소에 출석하여 취하서를 제출

                     ② 주사무소 및 분사무소 소재지에서 등기할 사항에 관하여 분사무소 소재지에서 한 등기신청의 취하서는 우편제출 가능

 

                나) 전자신청의 취하 방법 

                     ① 전자문서로 취하

                     ② 취하내용을 담은 전자문서에는 등기신청 시 송신한 전자증명서 또는 공인인증서로 전자서명하여 등기소에 송신

 

                다) 등기신청의 취하 시기 

                      등기관이 등기기록에 등기기록에 등기신청정보를 기록하고 식별부호를 기록하기 전까지

 

                라) 관할 외 주사무소이전 등기신청의 취하 

                      ① 주사무소이전통지 전에는 구주사무소 관할등기소, 통지 후에는 신주사무소 관할등기소에 취하서 제출

                     ② 주사무소이전 통지 후에 취하서가 제출된 경우 신주사무소 관할등기소 등기관은 취하처리를 한 후 전산정보처리조직에 의하여 주사무소이전취하통지서를 작성한 후 구주사무소 관할등기소에 통지

 

                마) 분할 또는 분할합병으로 인한 등기신청의 취하

                     ① 존속법인 ․ 신설법인 ․ 소멸법인의 주사무소 관할등기소가 동일한 때에는 각 등기신청의 취하서는 동시에 제출

                     ② 분할신설법인 또는 흡수분할합병법인의 주사무소 관할등기소에서 설립 또는 변경등기를 하기 전에는 주사무소 관할등기소에 각 등기신청서를 동시에 제출

 

 

3. 결론

    민법법인 및 특수법인의 등기신청시 기본원칙, 신청인 및 대리인, 신청서, 인감의 제출 및 폐지, 등기기간 및 과태료, 등기관의 심사권 및 심사방법 등에 대하여 알아보았습니다. 다음에는 조금 더 유익한 정보에 대하여 알아보도록 하겠습니다.